7.2.4. Авансовые закупки (advance purchase)

Эти сделки именуются также: связанные предварительные закупки

(linked anticipatory purchases), предварительная компенсация (precompensa- tion), сделки ЮНКТИМ (JUNKTIM).

Схема сделки авансовой закупки показана на рис. 7.4.

По существу, это параллельные встречные сделки, но в обратном по-

рядке.

Экспортер, при согласии закупить товар у импортера, подписывает с ним контракт о закупке (авансовая закупка). Этот контракт содержит ус-

ловие, предусматривающее, что экспортный контракт будет подписан позднее, или же о том, что заключаемая (первоначальная) сделка будет

рассматриваться в качестве «компенсационного кредита» в отношении будущего соглашения.

Экспортер, являющийся покупателем товара по первоначальному контракту (контракту авансовой закупки) может по договоренности с

партнером включить в него условие о праве передачи связанной экспорт-

ной поставки другой организации своей страны. По отношению к этой ор-

ганизации-партнеру он будет в таком случае посредником и может огово-

рить с ним оплату комиссионного вознаграждения.

73

Специфика сделки: выручка от реализации товара по авансовой по- ставке (1) зачисляется на специальный условный счет в банке импортера. В дальнейшем, эти средства используются на оплату поставок по контракту 2.

Применение: в ситуациях, когда первоначальный экспортер имеет достаточных средств для оплаты требуемых по импорту товаров, а фирма-

контрагент не уверена в платежеспособности партнера такая операция –

_{один из приемов вхождения на рынок.}

_{АВАНСОВЫЕ ПОСТАВКИ}

Сторона, заинтересованная в продаже своих товаров определенному партнеру, сначала закупает у него какой-либо товар. По сути, это форма финансирования контрагента (посредством товарной поставки

Договор о встречной торговле

ПАРТНЕР А

Контракт купли- продажи; А-продавец, В-покупатель

1

Контракт купли- продажи; А-покупатель, В-продавец

₂

ПАРТНЕР В

_{Экспорт 1 (авансовая поставка)}

_{Экспорт 2}

Специальный услов- ный счет в банке им- портера

(условное депониро-

_вание)

1 – платежи по контракту 1

2 – платежи по контракту 2

Рис. 7.4. Схема сделки авансовой закупки

7.3. Промышленные компенсационные сделки

В документе ЕЭК ООН «Руководство по правовым аспектам новых форм промышленного сотрудничества. Международные договоры о ком-

пенсационных закупках», Женева, 1990 г. (в дальнейшем Руководство)

дано следующее определение компенсационной закупки:

74

Компенсационная закупка. В этой форме предметом первой сделки являются машины, оборудование, патенты, ноу-хау или техническая по- мощь (далее «технология»), которые будут использоваться с целью созда- ния производственных мощностей для покупателя. Стороны соглашаются, что продавец впоследствии закупит у покупателя продукцию, производи- мую на этих мощностях. Как и при встречной закупке, оба потока продук- ции оплачиваются деньгами и стоимость продукции, закупаемой в качест- ве компенсации, может быть меньше, равной или больше стоимости пер- вой сделки (Руководство, введение, ч. 2, п. А, пп. 4).

Права и обязательства сторон по первой сделке в принципе аналогич- ны правам и обязательствам, обычно согласуемым в международных до- говорах на продажу технологии. То же самое можно сказать о сроках и условиях последующих договоров купли-продажи конкретной компенса- ционной продукции.

Однако важно, что при компенсационной закупке существует особая взаимосвязь между этими договорами. Технология, которая используется

при создании производственных объектов, поставляется той стороной, ко-

торая берет на себя обязательство последующей закупки продукции, про-

изведенной с их помощью.

Договор о компенсационной закупке означает договор, который пер- воначальный продавец и первоначальный покупатель заключают одно- временно с заключением договора о поставке технологии и который регу- лирует их права и обязательства в качестве сторон в компенсационном до- говоре в отношении купли-продажи упомянутой продукции (Руководство, ч. 1, п. 2, пп. 15).

Исходя из коммерческой практики заключения и реализации про- мышленных компенсационных сделок, а также основных положений Ру- ководства, ниже выделены специфичные для сделок компенсационной за- купки проблемные аспекты (проблемы, возникающие и решаемые в тако- го рода соглашениях аналогично сделкам встречной закупки, не рассматриваются).

Стороны в сделке компенсационной закупки. Встречная торговля в своей простейшей форме охватывает только две стороны. Одна из сторон

берет на себя права и обязательства продавца в отношении первой сделки

и покупателя в отношении обратных сделок, в то время как другая сторо-

на принимает на себя роль продавца и покупателя в обратном порядке.

Возможна ситуация, в которой технология, являющаяся предметом первой сделки, не будет использоваться самим покупателем (в качестве которого может выступать внешнеторговая организация или торговая фирма), а покупается им в интересах третьей стороны, которая затем фак- тически создает производственные мощности. В таком случае взаимно по-

75

ставляемая продукция будет закупаться у этой третьей стороны, а не у продавца первой сделки.

В тех случаях, когда продукция, являющаяся предметом компенсаци-

онной закупки, не подходит для внутреннего использования первоначаль-

ным продавцом, часто достигается договоренность о том, что последний имеет право передать свое обязательство по компенсационной закупке третьим сторонам, которые затем будут выполнять обязательства по встречной закупке от имени первоначального продавца.

Договор о поставке технологии. Сторонам в договоре о поставке тех-

нологии следует тщательно проработать те части договора, в которых ре- гулируется соответствие продукции требованиям, согласованным в дого- воре о компенсационной закупке.

Соответствие продукции требованиям, согласованным в договоре о компенсационной закупке, среди прочего зависит от технологии, которая

продается в соответствии с договором о поставке технологии, формы, в

которой это технология передается и используется на заводе, а также по- литики и процедур контроля качества, которые вводятся на этом предпри- ятии.

Машины и оборудование. Описание. Если первоначальный продавец обязан осуществить поставку машин и/или оборудования, то договор о

поставке технологии должен содержать ясное описание этих товаров и со-

ответствующих эксплуатационных требований. Как правило, поставка машин и оборудования включает в себя поставку технической документа- ции, необходимой для их правильного использования. В этом случае в до- говоре о поставке технологии необходимо указывать документы и огова- ривать вид их передачи первоначальному покупателю.

Установка. Если установка машин и оборудования включена в дого-

вор о поставке технологии, то в нем следует указать соответствующие обязательства сторон в этой связи.

Сдача в эксплуатацию, эксплуатационные испытания и приемка. При

необходимости в договоре о поставке технологии следует указывать усло- вия и сроки ввода в эксплуатацию машин и оборудования. Таким же обра- зом следует подробно оговаривать порядок эксплуатационных испытаний, в ходе которых проверяются технические характеристики машин и обору- дования. И, наконец, в договоре о поставке технологии следует опреде- лить сроки и условия, при соблюдении которых будут приниматься по- ставки машин и оборудования.

Гарантии. В договоре о поставке технологии следует предусматривать гарантии качества (гарантия на материал и качество работ) и гарантию

эксплуатационных качеств (технологическая гарантия) машин и оборудо-

вания.

76

Патенты, ноу-хау и техническая помощь. Сделка компенсационной закупки может включает не только продажу первоначальным продавцом производственных машин и оборудования, но и выдачу лицензии на ис- пользование патентных прав и/или ноу-хау первоначального продавца, имеющих отношение к производству соответствующей продукции. В рам- ках сделки первоначальный продавец может также предоставить первона- чальному покупателю техническую помощь по производству этой про- дукции.

В договоре о поставке технологии следует указывать патенты, техни-

ческую информацию, ноу-хау, лицензию на использование которых пер-

воначальный продавец предоставит первоначальному покупателю.

Контроль производимой продукции. Чтобы обеспечить соответствие продукции согласованным спецификациям, эксплуатационным требова- ниям и качеству, сторонам целесообразно принять соответствующие меры и процедуры в области контроля качества. Кроме этого, в положениях о контроле качества можно предусмотреть процедуры, которые должны вы- полняться в тех случаях, когда производимая продукция не удовлетворяет согласованным спецификациям, эксплуатационным требованиям или ка- честву.

Гарантии качества продукции, поставляемой по компенсации. Вопро- сы, связанные с гарантированием качества продукции, могут быть согла- сованы в договоре о компенсационной закупке и, если необходимо, даже в последующих конкретных договорах. Тем не менее, сторонам целесооб- разно включить соответствующие положения уже в договор о поставке технологии. Это может иметь место, например, тогда, когда продукция будет продаваться третьим сторонам с торговой маркой первоначального продавца. В этом случае он непосредственно заинтересован в том, чтобы обеспечить применение надлежащих гарантийных норм также в отноше- нии таких третьих сторон.

Продукция, являющаяся предметом компенсационной закупки. Опре-

деление. Определение продукции, являющейся предметом компенсацион- ной закупки, как правило, не представляет проблемы. Однако, если данная технология позволяет организовать производство широкого круга видов продукции, стороны могут пожелать договориться о принятии механизма, в соответствии с которым будет согласовываться ассортимент продукции, подлежащей продаже и закупке согласно договору о компенсационной за- купке.

Совокупная стоимость обязательств по компенсационной закупке.

Стоимость должна быть определена. Договор о компенсационной закупке должен содержать положение, определяющее стоимость обязательств по компенсационной закупке, т. е. стоимость, в объеме которой закупщик компенсационной продукции произведет закупку продукции в рамках до-

77

говора о компенсационной закупке. Этот объем может быть равным, меньше или больше стоимости, назначаемой по договору о поставке тех- нологии. Стоимость обязательств по компенсационной закупке может быть согласована в абсолютном денежном выражении или в процентах к общей цене данной технологии, продаваемой в соответствии с договором о поставке технологии.

Основы расчетов и т. д. должны быть указаны. Стоимость обязатель- ства по компенсационной закупке может определяться в процентах от це- ны технологии, если подобная цена (или основа, на которой она будет рассчитана) указывается недвусмысленным образом. Но это не всегда мо- жет иметь место. Так, например, стоимость технической помощи может не включаться в цену контракта на поставку технологии, а может выстав- ляться отдельно. В подобных случаях стоимость обязательства по компен- сационной закупке должна определяться так, чтобы можно было учиты- вать конечную цену технической помощи.

Цена продукции. Основание для отсрочки определения цен. При ком- пенсационной закупке стороны в договоре о компенсационной закупке в принципе могут договариваться о ценах на продукцию, поскольку сторо- ны в этом договоре будут также являться сторонами в последующих кон- кретных договорах.

Однако после подписания договора о поставке технологии и договора о компенсационной закупке может пройти значительное время, прежде

чем на соответствующем заводе начнется промышленное производство

продукции. В течение этого периода цены на сырьевые материалы и ком- поненты могут измениться и это же может произойти в отношении издер- жек на оплату рабочей силы. Положение на рынке соответствующей про- дукции к началу ее промышленного производства также может измениться.

С учетом этих и аналогичных обстоятельств сторонам в договоре о компенсационной закупке целесообразно предусмотреть, что окончатель- ное соглашение о ценах будет достигаться только в момент заключения последующих конкретных договоров.

Цессия. При компенсационной закупке как закупщик, так и продавец компенсационной продукции могут счесть необходимым переуступить

свои права и обязательства третьей стороне как в целом, так и частично.

При этом определенную специфику в сравнении с договорами встречной закупки имеет цессия продавцом компенсационной продукции.

Цессия продавцом компенсационной продукции. Продавец компенса-

ционной продукции (т. е. первоначальный покупатель) может представ-

лять собой внешнеторговую организацию или торговую фирму, которая покупает технологию не для себя, а в интересах третьей стороны, которая будет строить завод. В этом случае продавец компенсационной продукции может просто перепродать технологию третьей стороне, а позже, когда

78

начнется производство на этом заводе, купить продукцию у этой третьей стороны и перепродать ее закупщику компенсационной продукции в каче- стве выполнения своих обязательств в соответствии с договором о ком- пенсационной закупке. Другая возможность заключается в том, что он пе- реуступает свои обязательства покупателю технологии, который тем са- мым становится цессионарием.

Сроки выполнения. Начало поставки. В связи с тем, что продукция будет производиться на заводе продавца компенсационной продукции, поставки могут быть начаты только по истечении определенного времени после завершения эксплуатационных испытаний и приемки технологии согласно договору о поставке технологии. С учетом этого сторонам сле- дует определить в договоре о компенсационной закупке период времени, который потребуется для осуществления первой поставки.

Ориентировочные сроки. Если выполнение обязательства компенса- ционной закупки будет рассредоточено в течение нескольких лет, что час- то имеет место, то стороны, возможно, откажутся заранее договариваться об обязательных ежегодных квотах поставок, а вместо этого разработают в виде ориентировочного расписания лишь общую структуру, в рамках которой они будут действовать.

Фактические количества и ассортименты. Сторонам целесообразно согласовать механизм определения фактических количеств и, в необходи- мых случаях, фактических ассортиментов продукции. Например, в дого- воре о компенсационной закупке можно было бы предусматривать, что фактические количества и ассортименты будут являться предметом пере- говоров и согласовываться в последующих конкретных договорах. Эти договоры могут заключаться за согласованное число дней или месяцев до начала следующего периода поставки (года, квартала или месяца).

В тех случаях, когда соглашения о подлежащих поставке количествах и ассортиментах предполагается достигать в последующих конкретных договорах, сторонам целесообразно предусмотреть в договоре о компен- сационной закупке некоторые основные принципы в этой связи. В частно- сти, можно предусмотреть, что в случае проведения переговоров о факти- ческих количествах и ассортиментах будут приниматься во внимание соб- ственные потребности закупщика компенсационной продукции в этой продукции и/или преобладающие рыночные условия на согласованной территории продажи. С другой стороны, в договоре о компенсационной закупке можно указывать определенные минимальные

количества, которые должны закупаться во всех случаях, и/или макси-

мальные количества, которые нельзя превышать, если стороны не догово-

рятся об этом.

Окончательная дата. Хотя обеим сторонам, возможно, было бы удоб-

но иметь определенную свободу действий в выполнении обязательства

79

компенсационной закупки, в договоре о компенсационной закупке целе- сообразно указать окончательную дату, к которой должны быть заключе- ны все последующие конкретные договоры.